LLC:简介及与中国各类公司的比较

2019-09-10T22:15:59+00:00September 4th, 2019|Categories: Article, Article|

引子

中国的投资人来美国投资发展,第一步往往就是要成立一家公司。选择一个合理合法、适合自己经营模式的公司形式,其重要性不言而喻。而我们发现很多人对美国的公司法有严重误读。这些误读很大程度上是中美两国的法律差异造成的。所以我们在此把美国的主要公司形式给大家做个简单介绍,介绍的过程中和中国的公司做适当的对比,希望能对投资人有点帮助。

这里要提醒大家注意的是,美国的公司法多是州法。虽然各个州的公司法在很大程度上相同或相近,但也存在差异。我们在本文中提到的美国公司法,都是以加州法律为基础。

首先,美国最主要公司形式有:

  • Corporation
  • Limited Liability Company(LLC)
  • Partnership

而中国《公司法》和《合伙企业法》定义了以下的公司形式:

  • 有限责任公司
  • 股份有限公司
  • 合伙企业

我们在另外两篇博客中介绍Corporation和Partnership,有兴趣的读者可以点击以下链接阅读。

 

组织结构及管理形式


根据加州《Revised Uniform Limited Liability Company Act》,一个或多个个人或公司可以作为组织者(Organizer)筹建LLC。组织者可以是LLC的成员(Member),也可也不是。

LLC的成员(Member)是LLC的投资人(即所有人 Owner)。加州法律对LLC成员的数量没有限制,可以是一个,也可以是多个。在管理形式上,LLC分成“成员管理的LLC”(Member-Managed LLC)和“经理管理的LLC”(Manager-Managed LLC)。在一个“成员管理的LLC”里,所有的成员都是经理(Manager),也就是说,所有成员均参与LLC的日常经营、管理和决策,均有权代表LLC采取行动,比如与第三方签署合同、协议等。与之相反的,在一个“经理管理的LLC”里,不是所有的成员都是公司的经理。如果所有经理都是成员,这样的LLC又被称为“内部经理管理的LLC”;如果所有经理都是外聘人员,这样的LLC又被称为“外部经理管理的LLC”。值得注意的是,经理可以是由成员和外聘人员共同组成。

在LLC成立的时候, 如果LLC的章程(Articles of Organization)没有明确指定该LLC是“经理管理的LLC”,加州法律默认该LLC为“成员管理”的。

加州法律对LLC的董事会和高级管理人员的设置没有具体要求,故实践中可有可无,具体情况由成员和经理按需求掌握。

可以看出,LLC在公司组织结构和经营管理方面和有限责任公司以及股份有限公司都有很大差异。在中国公司当中,有限责任公司通常被认为是与LLC相对应的实体。事实上,两者的不同之处要远大于两者的相同之处。而股份有限公司和LLC的差别就更大。两者主要的不同有以下几方面。

其一,有限责任公司和股份有限公司都是股东制,而LLC没有股东,只有成员。 股东和成员不仅仅是叫法上的差异。 股东通过控股拥有公司的一部分,大多数情况下,股东对公司事务的参与权和决定权局限于股东的选举权。而LLC的成员一般是由成员之间的执行协议(Operating Agreement)决定的。LLC的成员一般都是公司的管理人员,参与和负责公司的日常运营。

另外,大多数情况下股东可以自由地转让股票,也就是公司的所有权。而LLC成员如果想转让公司的所有权,或者非成员想变成成员从而拥有一部分所有权,一般需遵循LLC章程或执行协议里所规定的程序。如果LLC章程和执行协议都没有此规定,加州的法律要求需有超半数的成员同意。

LLC的执行协议往往还会指定在什么情况下、以何种方式,LLC可以取消一个成员的成员资格。

其二,《公司法》要求有限责任公司和股份有限公司均需设董事会(或执行董事),股份有限公司设经理,由董事会决定聘任或者解聘。 而加州的法律对LLC没有这些要求。设不设董事会或者如何设置管理层人员都是由成员协商决定并写入LLC执行协议中。

最后,有限责任公司和股份有限公司都有一些中国特有的公司组织:监事会,公司法定代表人,和工会。监事会,法定代表人的具体职责我们在另外一篇文章中有介绍,有兴趣的读者可以点击阅读《Corporation:简介及与中国公司形式的比较》。

 

成员的权利


LLC的成员有权分享公司的利润和财产。这一点和责任有限公司、股份有限公司一样。所不同的是,LLC的利润和财产的分配方式是由所有成员商议决定并写入执行协议当中的。如果执行协议没有对此作出规定,以加州法律为准。

LLC的成员有投票权。在Manager-Managed LLC里,成员的投票权类似于有限责任公司或股份有限公司里的股东的投票权,也就是说他们一般只在比较重要的事宜——比如更改公司章程,接纳新成员等——上有投票权。而在Member-Managed LLC里,成员有权就所有公司事务投票。

LLC成员有权检查公司保管的有关其他成员、经理、税务的记录。

另外,LLC成员的有一个所谓的“反对者权利”(Dissenters’ Rights)。根据加州法律,如果LLC作出某些对公司结构有重大影响的决定(Reorganization),那么对此决定投反对票的成员有权要求LLC以合理价格收买该成员所拥有的公司所有权。有限责任公司或股份有限公司的股东通常没有类似的权利。

和有限责任公司或股份有限公司的股东类似的,LLC成员在某些情况下有权代表LLC对公司的管理层或其他人提起诉讼。

 

成员的责任


成员有义务按照执行协议提供所需的出资。 一般LLC执行协议中都有相关的条款,对未能按要求出资的成员处以一定的惩罚。 成员管理的LLC中的成员,或者担任经理的成员,需对公司以及其他成员负责。

LLC的成员不对LLC的债务或义务负责,也就是所谓的Limited Personal Liability。但这并不是说成员的个人财产永远免责。根据美国法律中“揭开公司面纱”(Piercing the Corporate Veil)的原则,法院可以追究LLC成员个人的私有财产。在这一点上,LLC和Corporation在很大程度上是相同的。

关于“揭开公司面纱”法律原则,我们在另一篇文章——《Corporation:简介及与中国各类公司的对比》——中有较详细的说明,有兴趣的读者可以阅读。

 

税收


我们都知道,Corporation股东的连带责任通常只局限于该股东的投入公司的资产;也就是说,如果公司出现状况,股东的私人财产一般不会收到牵连。这是Corporation的优点。Corporation的缺点是“双重税收”(Double Taxation)。那么LLC是一个什么情况呢?

在公司税务方面,美国有州税和联邦税。先说联邦税。LLC是由各个州的法规创建的商业实体,联邦税法里没有与之相对应的实体。所以美国国税局(IRS)将LLC视为Corporation、Partnership、或所谓的“被忽视的实体”(Disregarded Entity)。从缴纳所得税的角度来讲,只有一名成员的LLC将不被视为与其所有者分开的实体,也就是“被忽略的实体”。这样的LLC公司本身不用缴纳所得税,而是由其成员缴纳个人所得税。而有多个成员的LLC将被看成是Partnership,按Partnership的有关规定缴税。然而,不管是一个成员的LLC还是多个成员的LLC,都可以通过提交表格8832申请被视为Corporation,从而按Corporation的有关规定缴税。

有关Corporation的税务我们在《Corporation:简介及与中国各类公司的对比》中有较详细介绍,有兴趣的读者点击阅读。

有关Partnership的税务我们在《Partnership:简介及与中国各类公司的对比》中有较详细介绍,有兴趣的读者点击阅读。

各个州的公司税法不尽相同。加州的税法规定LLC要缴纳经营税(Franchise Tax)和所得税(Income Tax)。从这一点可以看出,加州的税法并不把LLC看成是所谓的“通过实体”(Pass-Through Entity)。

LLC税务的详情,有兴趣的读者可以阅读我们的文章《LLC要缴纳哪些税?》

 

结语


从公司法的角度来讲,LLC是相对比较新的公司组织形式。与Corporation相比较,LLC没有详尽细致、甚至繁琐的法律法规,这样也就给了LLC在运营上的一些灵活性,运作起来快速便宜。而且因为LLC为投资人提供免责保障之外,还能避免Corporation的“双重纳税”,所以正被越来越多的投资人青睐。

 

下一步


受篇幅限制,我们这里只是一个非常简略的介绍。如果您需要帮助,可以与我们公司联系。我们提供最专业的公司设立及一切与此相关的法律服务。

 

Disclaimer


本文属于一般性介绍性质,仅作为背景材料用于提供信息,并不构成正式法律建议。 本文的信息可能不完整,或不适用于您的具体情况,故此您不应将本文视为正式的法律建议、依赖本文上的信息或据此而采取行动。 在采取行动之前,您应首先征求有资格的律师的意见。

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